Fizetésképtelenség és szerkezetátalakítás Hollandiában: melyik megoldás illik az Ön vállalkozásához?

Hollandiában a fizetésképtelenséget és az átszervezést a csődtörvény (Faillissementswet, Fw) szabályozza, amely három hivatalos utat kínál: a csődeljárást (faillissement), amelynek célja a vagyon felszámolása a hitelezők javára; a fizetések felfüggesztését (surseance van betaling), amely ideiglenes haladék egy illikvid, de életképes vállalkozás számára; és a 2021. január 1. óta hatályos holland rendszert (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA), amely lehetővé teszi a bíróság számára, hogy jóváhagyjon egy olyan átszervezési tervet, amely kötelező érvényű az egyet nem értő hitelezők és részvényesek számára. Az, hogy melyik út áll nyitva, attól függ, hogy a vállalkozásnak még van-e életképes magja, és hogy hogyan veszik igénybe a korai tanácsot.

Ez a cikk ismerteti, hogy mit foglalnak magukban az egyes eljárások, mit vizsgál a bíróság, milyen határidők vonatkoznak rájuk, és hol kezdődik az igazgatók személyes felelősségre vonhatósága. A cikk likviditási problémákkal küzdő vállalkozók és igazgatótanácsok, valamint a hitelezők számára íródott, akik megpróbálják kitalálni, hogy mit jelent az adós bejelentése a követelésük szempontjából.

Mit jelent a fizetésképtelenség a holland jog szerint?

A holland jog nem alkalmaz mérlegtesztet. Az 1. cikk (Fw) értelmében egy adóst csődbe kell nyilvánítani, ha a fizetés megszűnésének állapotában van (de toestand van te hebben opgehouden te betalen), és a bíróság csak akkor jut erre a következtetésre, ha egynél több hitelező van. A gyakorlatban a kérelmező hitelezőnek röviden be kell mutatnia saját követelését, és legalább egy másik kifizetetlen hitelezőre kell rámutatnia, ezt nevezik alátámasztó követelésnek (steunvordering). Egyetlen kifizetetlen számla, bármilyen nagy is legyen, nem elegendő, és egy negatív tőkével rendelkező vállalat, amely továbbra is fizeti a számláit, jogi értelemben egyáltalán nem fizetésképtelen.

Ez a különbségtétel kereskedelmi szempontból is fontos. Egy vállalkozás évekig mérleg szerint fizetésképtelen lehet mindenféle hivatalos következmény nélkül, és papíron tökéletesen fizetőképes lehet, mégis heteken belül csődöt jelenthetnek, mert elfogyott a készpénze. A kiváltó ok a fizetési viselkedés, nem pedig a számlák.

A csődeljárási kérelmet benyújthatja maga az adós, egy hitelező, vagy közérdekből az ügyész. A bíróság gyorsan, gyakran néhány héten belül tárgyalja a kérelmet, és az adósnak, akinek kézbesítik a hitelezői kérelmet, valódi, de rövid idő áll rendelkezésére a megállapodásra, a csődeljárás megkötésére, a fizetések felfüggesztésének kérelmezésére vagy a WHOA eljárás megindítására. A meghallgatásig való várakozás általában a legköltségesebb a rendelkezésre álló lehetőségek közül.

Mi történik, ha csődöt jelentenek

A nyilatkozat a hagyaték feletti rendelkezés jogát egy bíróság által kinevezett vagyonkezelőre (kurátorra) ruházza át, akit egy felügyeleti bíró (rechter-commissaris) felügyel. Az adós a nyilatkozat pillanatától elveszíti a vagyonával való rendelkezésre vonatkozó jogát, amely a törvény értelmében az ítélethozatal napján lép hatályba. A hitelezők általi egyedi végrehajtás leáll: a lefoglalások érvényüket vesztik, és a követeléseket a vagyonkezelőnél kell benyújtani ellenőrzésre, ahelyett, hogy külön eljárásban érvényesítenék azokat.

A rangsor határozza meg, hogy ki kapja a kifizetést. A zálogjoggal vagy jelzáloggal rendelkező biztosítékkal rendelkező hitelezők úgy érvényesíthetik követeléseiket, mintha nem lenne csőd, ami a biztosítékkal rendelkező bankot lényegesen eltérő helyzetbe hozza egy átlagos szállítóhoz képest. Bizonyos követelések, különösen az adó- és társadalombiztosítási tartozások, valamint egyes munkavállalói követelések elsőbbséget élveznek. A biztosítékkal nem rendelkező hitelezőket utoljára fizetik ki, és a legtöbb holland csődeljárásban egyáltalán nem. A vagyonkezelő saját díja és a vagyon költségei a tetején szerepelnek.

A munkavállalók különleges helyzetben vannak. A csődgondnok a felügyelő bíró engedélyével és rövidített felmondási idővel szüntetheti meg a munkaszerződéseket, az UWV pedig a munkanélküli-biztosítási törvényben foglalt bérgarancia-rendszer (loongarantieregeling) alapján törvényes időszakra átveszi a kifizetetlen béreket, a szabadságpénzt és a nyugdíjjárulékokat. A csőd által érintett munkavállalóknak haladéktalanul regisztrálniuk kell az UWV-nél, ahelyett, hogy a csődgondnok intézkedésére várnának.

A kifizetések felfüggesztése: lélegzetvételnyi idő, nem mentőöv

A fizetések felfüggesztésére az az adós jogosult, aki előre látja, hogy nem tudja folytatni az esedékes tartozások fizetését. Csak az adós kérelmezheti. A bíróság a kérelem benyújtását követően azonnal ideiglenes felfüggesztést rendel el, vagyonfelügyelőt (bewindvoerder) nevez ki, és kitűzi a hitelezők meghallgatásának időpontját arról, hogy szükség van-e végleges felfüggesztésre. Ettől a pillanattól kezdve az adós csak a vagyonfelügyelővel együtt járhat el, így a vezetés a helyén marad, de már nem dönt egyedül.

A 223 Fw. cikk értelmében a bíróság a végleges felfüggesztés időtartamát legfeljebb tizennyolc hónapban határozza meg, és az adós kérheti annak meghosszabbítását, minden alkalommal legfeljebb további tizennyolc hónappal. Ez papíron nagylelkűnek tűnik. A gyakorlatban az eszköz gyenge, mivel nem köti a biztosítékkal rendelkező vagy elsőbbségi hitelezőket, például az adóhatóságokat, és a felfüggesztést, amelyet nem lehet csődegyezséggé alakítani, általában csődeljárássá alakítják. A hollandiai fizetések felfüggesztéséről szóló külön útmutatónk részletesebben tárgyalja az eljárást.

A felfüggesztés reális felhasználása az, hogy fenntartsuk a pozíciót, amíg valami mást intézünk: eladást, refinanszírozást vagy egyezséget a hitelezőkkel. Amióta a WHOA elérhetővé vált, a felfüggesztés által korábban elvégzett munka nagy részét jobban elvégzi egy szerkezetátalakítási terv, és a felfüggesztések száma ennek megfelelően csökkent.

A WHOA: egy terv, amely kötelező érvényű az egyet nem értő hitelezők számára

A WHOA lehetővé teszi az adósok számára, akik előre látják, hogy nem tudják tovább fizetni adósságaikat, hogy egyezséget ajánljanak fel hitelezőiknek és részvényeseiknek, majd azt a bíróság hagyja jóvá, ezt követően pedig mindenkire kötelező érvényű, akire vonatkozik, beleértve azokat is, akik ellene szavaztak. Ez az EU megelőző szerkezetátalakítási keretének hollandiai végrehajtása, és egy generáció óta a legjelentősebb változás a holland fizetésképtelenségi jogban.

Az adós megtartja az üzlet feletti ellenőrzést. Nincs vagyonkezelő, és a vagyon feletti rendelkezési jog sem veszít automatikusan el. A bíróság az adós, a hitelező vagy az üzemi tanács kérelmére kinevezhet szerkezetátalakítási szakértőt (herstructureringsdeskundige), és amennyiben egy hitelező kérelmet nyújt be, az adós elveszíti a tervjavaslat kizárólagos jogát, ezért a hitelezőknek nem szabad feltételezniük, hogy a WHOA kizárólag az adósra vonatkozó eszköz.

Az eljárás két formában valósul meg. A zártkörű eljárást (besloten akkoordprocedure) zárt ajtók mögött tárgyalják, és nem szerepel a nyilvános nyilvántartásban, ami védi a kereskedelmi kapcsolatokat. A nyilvános eljárást (openbare akkoordprocedure) közzéteszik, és szerepel az EU fizetésképtelenségi rendeletében, ami az egész Európai Unióban felismerhetővé teszi, és ezért ez a választott eljárás külföldi vagyon vagy külföldi hitelezők esetében. A választást a kezdetektől fogva meghozzák, és nem lehet könnyen felülvizsgálni.

A hitelezőket és a részvényeseket a csődeljárásban megillető jogaik és a terv által felkínált jogaik alapján osztályokba sorolják. Egy osztály akkor fogadja el a tervet, ha az adott osztályba ténylegesen szavazó hitelezők teljes követeléseinek legalább kétharmadát képviselő hitelezők igennel szavaznak. A tervet legalább nyolc nappal a szavazás előtt a szavazásra jogosultak rendelkezésére kell bocsátani, a bíróság pedig a megerősítési kérelmet a szavazási jegyzőkönyv és a kérelem benyújtása után nyolc és tizennégy nap között tárgyalja. Egy egyszerű szerkezetátalakítás így heteken, nem pedig hónapokon belül lebonyolítható.

A megerősítés nem automatikus. A bíróság megvizsgálja, hogy az osztályokat megfelelően alakították-e ki, hogy a megadott információk megfelelőek voltak-e, és hogy fennállnak-e az elutasítás általános és különös okai. Két biztosíték a legfontosabb az egyes hitelezők számára. Először is, a terv értelmében egyetlen hitelező sem járhat rosszabbul, mint csődeljárás esetén, ez a hitelező legjobb érdekeinek vizsgálata, és annak a hitelezőnek, aki másként vélekedik, a tárgyaláson fel kell vetnie ezt a kérdést. Másodszor, a 374. cikk (2) bekezdése Fw. pontja értelmében a tervnek a kis és közepes méretű hitelezőknek, akik árukra, szolgáltatásokra vagy károkra vonatkozó rendes követelésekkel rendelkeznek, követelésük legalább 20 százalékát kell felajánlania, kivéve, ha kényszerítő ok van a kevesebb felajánlására, amelyet a tervben ismertetni kell. A munkavállalók munkaszerződésük szerinti jogait a WHOA-terv semmilyen módon nem módosíthatja.

A terv mellett a bíróság elrendelheti a végrehajtás felfüggesztését legfeljebb négy hónapos kezdeti időszakra, amely összesen legfeljebb nyolc hónapra meghosszabbítható, feloldhatja a lefoglalásokat, és engedélyezheti az adósnak, hogy ideiglenes finanszírozáshoz jusson, amely védett a későbbi megtámadással szemben. A WHOA rendszerről szóló cikkünk lépésről lépésre követi az eljárást.

A vállalkozás eladása csődből

Sok vállalkozás nem marad fenn jogi személyként, hanem más kezekben folytatja működését. Csődeljárás esetén a vagyonkezelő eladja a vagyont, és egy olyan vevőnek történő eladás, aki folytatja a vállalkozást, az újraindítás (doorstart), gyakran többet hoz a vagyonra, mint a részletekben történő felszámolás. A vagyonkezelő kötelessége a legjobb eredmény elérése a közös hitelezők számára, ezért egy bizonyosságra vágyó vevőnek versenyeljárásra és a felügyelő bíró jóváhagyására kell számítania, nem pedig magánmegállapodásra.

A pre-packnek, amelyben az eladást bizalmasan készítik elő a csődeljárás előtt, majd közvetlenül utána végrehajtják, nincs törvényi alapja Hollandiában. Álláspontja a munkajogon alapult: a Smallsteps (C-126/16) ügyben a Bíróság 2017-ben kimondta, hogy az üzleti tevékenység folytatására irányuló pre-pack nem tartozik a csődeljárás alóli kivétel hatálya alá, így az alkalmazottak jogaik sértetlenül kerültek át, és a gyakorlat nagyrészt megszűnt. A Heiploeg (C-237/20) ügyben a Bíróság 2022-ben elfogadta, hogy a kivétel akkor alkalmazható, ha a pre-pack célja a felszámolás, bíróság által kinevezett tisztviselő felügyelete alatt zajlik, és törvényi vagy egyéb formai rendelkezések szabályozzák. A holland gyakorlat azóta óvatos, és a csődeljárás alatt álló vállalkozás átruházását szabályozó és az alkalmazottak helyzetét javító jogszabályok előkészítés alatt állnak, de még nem lépett hatályba. Amíg hatályban van, a BW 7:666. cikke és a fenti két ítélet szabályozza a helyzetet, és minden olyan újraindításhoz, amely alkalmazottakat érint, foglalkoztatási tanácsadás szükséges a struktúra rögzítése előtt.

Ahol az igazgatók személyesen lelepleződnek

Az a pont, amikor egy vállalat nehézségei az igazgatóság problémájává válnak, korábbi, mint azt a legtöbb igazgatótanács feltételezi. Három útvonal ismétlődik.

Az első a BW 2:248. cikke. Amennyiben egy társaságot csődbe mentnek nyilvánítanak, a vagyonfelügyelő egyetemlegesen felelőssé teheti az igazgatókat a vagyonban keletkezett hiányért, ha az igazgatótanács nyilvánvalóan nem megfelelően látta el feladatait, és ez a csőd jelentős oka. Két mulasztás jelentősen megkönnyíti ezt a vagyonfelügyelő számára: a BW 2:10. cikke szerinti megfelelő könyvelés és nyilvántartások nem vezetése, valamint az éves beszámolók nem benyújtása a BW 2:394. cikke szerinti törvényes határidőn belül. Mindkét mulasztás meggyőzően megalapozza a nem megfelelő irányítást, és megcáfolható vélelmet teremt arra vonatkozóan, hogy az okozta a csődöt, ami miatt az igazgatótanács nagyon rossz kiindulópontból érvel az oksági összefüggésről. A beszámolók időben történő benyújtása a legolcsóbb fizetésképtelenségi biztosítás, amit egy igazgató megvásárolhat.

A második a Beklamel-szabály, amely a BW 6:162. cikkén alapul: az az igazgató, aki a társaság nevében kötelezettséget vállal, miközben tudja, vagy okkal tudhatja, hogy a társaság nem lesz képes teljesíteni, és nem fog kártérítési igényt benyújtani, személyesen felelős lehet az adott másik féllel szemben. Ez az a szabály, amely akkor érvényesül, ha egy küszködő társaság folyamatosan rendel készleteket.

A harmadik a BW 2:9. cikke, a társaság belső felelőssége az irányítási feladatok nem megfelelő ellátásáért, amelyre a vagyonkezelő is hivatkozhat. Ezek mellett ott vannak az adó- és nyugdíjkötelezettségek is: amennyiben egy társaság nem tud béradót, forgalmi adót vagy nyugdíjjárulékokat fizetni, az igazgatótanácsnak időben értesítenie kell az adóbeszedőt, és a fizetésképtelenségről szóló időben történő értesítés elmulasztása a bizonyítási terhet az igazgatókra hárítja a holland adóbeszedési szabályok értelmében.

Mindez a tétlenség mellett szól. Azt javasolja, hogy akkor kérjenek tanácsot, amikor a testület először kételkedik abban, hogy minden hitelező kifizethető-e, mert ekkor a legszélesebb körűek és a legjobban dokumentáltak a választási lehetőségek.

Mit tegyünk, ha kevés a pénz

Kezdjünk egy megbízható rövid távú likviditási előrejelzéssel, heti, ne havi rendszerességgel, mert a jogi teszt a fizetési viselkedésről szól, és minden azt követő beszélgetés is. Egy olyan igazgatótanács, amely meg tudja mutatni egy hitelezőnek, egy beszállítónak vagy egy bíróságnak, hogy fog kinézni a következő tizenhárom hét, más tárgyalási pozícióban van, mint amelyik nem tud.

Ezután állapítsa meg, hogy a probléma a likviditás vagy az üzleti modell. A WHOA-t egy életképes maggal rendelkező vállalkozás likviditási problémájának megoldására tervezték, és ez gyakran megoldható egy tervben szereplő adósságleírással, miközben a kereskedés folytatódik. A strukturális problémát, ahol a vállalkozás minden eladott egységen veszteséget okoz, nem oldja meg egyezség, és egy ilyen megállapodás végrehajtása elpazarolja azt az értéket, amelyet egy ellenőrzött értékesítés még realizálhatna.

Az igazgatótanács döntéseit és azok indokait írásban kell tartani, mivel az igazgatók felelősségét utólag és jegyzőkönyv alapján ítélik meg. Korán intézkedjen az adóhatóságokkal és a nyugdíjalappal, beleértve a fizetésképtelenség bejelentését is. Legyen óvatos azokkal a kifizetésekkel, amelyek az egyik hitelezőt egy másikkal szemben előnyben részesítik, amint a fizetésképtelenség a láthatáron van, mivel a szelektív kifizetést a vagyonkezelő actio pauliana útján félreteheti, és ez személyes követelést alapozhat meg az azt engedélyező igazgatóval szemben. És folyamatosan beszélgessen a főbb hitelezőkkel: egy olyan tervet, amelyet informálisan megvitatott a főbb érdekelt felekkel, mielőtt hivatalosan is felajánlják, sokkal nagyobb valószínűséggel erősítenek meg.

A hitelezők esetében a tükörkép érvényesül. Időben állapítsa meg, hogy rendelkezik-e biztosítékkal vagy tulajdonjog-fenntartással, regisztrálja követelését a vagyonkezelőnél, és vegye komolyan a WHOA eljárás határideit, mivel a tervvel szembeni kifogásokat a megerősítő tárgyaláson kell benyújtani, és utólag csak korlátozott lehetőség van fellebbezésre. A vállalkozóknak és hitelezőknek szóló csődeljárási útmutatónk ismerteti, hogy mit tehet a hitelező az egyes szakaszokban.

Jogi tanácsadás fizetésképtelenséggel és szerkezetátalakítással kapcsolatban

Law & More Vállalkozásokat, igazgatókat és hitelezőket tanácsolunk fizetésképtelenséggel és szerkezetátalakítással kapcsolatban Hollandiában: felmérjük, hogy melyik megoldás illik a helyzethez, elkészítjük és megtárgyaljuk a WHOA-tervet, csődeljárás iránti kérelmet nyújtunk be vagy azzal szemben védekezünk, újraindítást szervezünk vagy vitatunk, valamint megvédjük az igazgatókat a vagyonkezelő által benyújtott felelősségi igényekkel szemben. Holland és nemzetközi ügyfeleket képviselünk, holland és angol nyelven.

Ha vállalata likviditási nyomás alatt áll, vagy Ön egy csődeljárást kezdeményező vállalkozás hitelezője, a tanácsadás értéke az idő múlásával gyorsan csökken. Szívesen felveszi a kapcsolatot csődügyvédeinkkel, hogy megbeszéljék az Ön helyzetét.