Egy holland M&A tranzakcióban a vevővédelem szinte teljes egészében a részvényvásárlási megállapodásban rejlik, nem pedig a törvényben. A holland törvények nem adnak a részvények kereskedelmi vásárlóinak semmilyen hallgatólagos minőségi garanciát, amelyre érdemes lenne támaszkodni, így a szavatosságok, a kártalanítások, a letéti számlák és a felelősségkorlátozások azok a mechanizmusok, amelyek eldöntik, hogy ki fizet, ha valami baj van. E szerződés mellett számos kötelező holland követelmény is létezik, amelyeket a felek nem fogalmazhatnak meg: közjegyzői okirat a BV vagy NV részvényeinek átruházására, az üzemi tanáccsal való konzultáció, valamint az egyesülés vagy befektetés engedélyezése, amennyiben a küszöbértékek teljesülnek.
Egy rossz lépés a garanciák megfogalmazásában, egy rosszul megtárgyalt kártalanítási megállapodás vagy egy homályos letéti megállapodás rejtett felelősségnek teheti ki a vevőket, vagy az eladókat évekig tartó, a tranzakció lezárása utáni követelésekkel szemben. A zökkenőmentes tranzakció és a jogi zűrzavar közötti különbség gyakran a részvényvásárlási megállapodás (SPA) apró betűs részében rejlik.
Ez az útmutató végigvezeti Önt a holland jog szerinti, M&A tranzakciókban a vevőket és az eladókat egyaránt védő alapvető jogi mechanizmusokon. Az ügylet struktúrájától és a kellő gondosságtól kezdve a garanciákon, kártalanításokon, letéti számlákon és a tranzakció lezárását követő kötelezettségeken át megtalálja a legfontosabb referenciapontokat a komplex tranzakciók magabiztos lebonyolításához.
Akár egy technológiai vállalatot vásárol fel, akár Eindhoven vagy egy rotterdami gyártóüzem eladásáról van szó, ezek az építőelemek határozzák meg, hogy mekkora kockázatot vállal a tranzakció befejezése után.
Üzleti struktúra és dokumentáció
SPA kontra eszközügylet – strukturális választás és jogi következmények
Bármely M&A tranzakció első stratégiai döntése az, hogy részvényügyletként vagy eszközügyletként strukturálják-e . Részvényügylet esetén a vevő megszerzi a célvállalat összes részvényét, örökölve annak eszközeit és kötelezettségeit – az ismerteket és az ismeretleneket egyaránt. Eszközügylet esetén a vevő kiválasztja a konkrét eszközöket és szerződéseket, a múltbeli kötelezettségeket pedig az eladónál hagyja.
A részvényügyletek jellemzően gyorsabbak és tisztábbak az átruházás szempontjából, mivel a vállalat tulajdonjoga anélkül cserél gazdát, hogy minden szerződéshez harmadik fél beleegyezésére lenne szükség. A vevők azonban minden kockázatot örökölnek, beleértve az adókötelezettségeket, a nyugdíjkötelezettségeket és a folyamatban lévő pereket. Az eszközügyletek nagyobb kontrollt és elszigeteltséget kínálnak az örökölt kockázattal szemben, de a szerződések, engedélyek és szellemi tulajdonjogok kifejezett átruházását igénylik, ami adminisztratív szempontból bonyolult és költséges lehet.
Szándéknyilatkozat / szerződési feltételek – kötelező érvényű vagy nem?
A szándéknyilatkozat (LOI) vagy a feltételek fejleményei rögzítik a vevő és az eladó közötti előzetes megállapodást, mielőtt a teljes SPA-t megfogalmaznák. Az, hogy jogilag kötelező érvényű-e, teljes mértékben attól függ, hogyan van megfogalmazva. Egyes záradékok – például a kizárólagosság, a titoktartás és az irányadó jog – jellemzően kötelező érvényűek. Mások, mint például az indikatív ár és az üzletkötés struktúrája, gyakran nem kötelező érvényűek.
A kulcs az egyértelműség. A szándéknyilatkozat kétértelműsége vitákhoz vezethet azzal kapcsolatban, hogy a felek kötelesek-e jóhiszeműen eljárni vagy tárgyalni. A holland jog szerint egy nem kötelező érvényű szándéknyilatkozat is felelősséget keletkeztethet, ha az egyik fél rosszhiszeműen jár el, vagy hirtelen, érvényes ok nélkül visszalép, miután a másik fél jelentős mértékben támaszkodott rá.
Zárolt doboz vs. teljesítési számlák
A zárolt doboz mechanizmusa a vételárat egy korábbi mérlegfordulónapon rögzíti, utólagos kiigazítások nélkül. A vevő viseli a zárolt doboz dátuma és a zárás közötti értékváltozások kockázatát, de élvezi a bizonyosság előnyeit. Az eladók jellemzően szavatolják, hogy a zárolt doboz dátuma után nem szivárgott ki érték a vállalatból (osztalék, kezelési díjak vagy vállalatközi kölcsönök révén).
A teljesítési számlák ezzel szemben a vételárat a vállalat záráskori pénzügyi helyzete alapján módosítják. Ez magában foglalja a zárómérlegek elkészítését és azoknak a forgótőkére, nettó adósságra vagy készpénzre vonatkozó elfogadott célokkal való összehasonlítását. A teljesítési számlákkal kapcsolatos viták gyakoriak, amelyek gyakran független szakértői döntést igényelnek.
Beszerzési ár korrekciók
A vételár-kiigazítások biztosítják, hogy a vevő azt kapja, amiért fizetett. A tipikus kiigazítások közé tartoznak a forgótőke-korrekciók, a nettó adósságkiigazítások és a készpénzmentes/adósságmentes mechanizmusok. Az SPA-nak egyértelműen meg kell határoznia, hogyan számítják ki az egyes kiigazításokat, ki készíti el a záróelszámolásokat, és milyen vitarendezési mechanizmus alkalmazandó, ha a felek nem értenek egyet.
Kötelező holland követelmények, amelyekről a felek nem mondhatnak le szerződésben
Bármilyen strukturált is az üzlet, és bármilyen törvény szabályozza is az SPA-t, a holland szervezetekre és a holland alkalmazottakra holland szabályok vonatkoznak.
- Közjegyzői átruházás. Egy BV vagy NV részvényeit csak holland közjegyző előtt aláírt okirattal lehet átruházni (a Polgári Törvénykönyv 2:196. és 2:86. cikke). Az SPA aláírása nem változtatja meg a tulajdonjogot; a közjegyzői okirat igen. Az alapszabályban foglalt átruházási korlátozásoknak, például az ajánlattételi kötelezettségnek vagy a jóváhagyási követelménynek, először teljesülniük kell.
- Üzemi tanács tanácsa. Az Üzemi Tanácsokról szóló törvény (WOR) 25. cikke feljogosítja az üzemi tanácsot, hogy tanácsot adjon a vállalkozás feletti irányítás tervezett átruházásával kapcsolatban, és a tanácsot olyan időpontban kell kérni, amikor az még befolyásolhatja a döntést. A tanács nélkül hozott döntést a Vállalkozói Kamara előtt lehet megtámadni, amely elrendelheti a határozat visszavonását.
- Szakszervezeti értesítés. Az SER egyesülési kódexe (SER-Fusiegedragsregels) előírja, hogy az érintett szakszervezeteket és a SER-t értesíteni kell az összefonódásról való megállapodás előtt, az annak hatálya alá tartozó tranzakciók esetében.
- Fúziók ellenőrzése. Egy összefonódást be kell jelenteni a Holland Fogyasztóvédelmi és Piaci Hatóságnak (ACM), és az engedély megszerzése előtt nem hajtható végre, amennyiben a versenytörvényben foglalt törvényes forgalmi küszöbértékeket elérték; ezeket a küszöbértékeket törvény határozza meg, és időről időre kiigazítják, ezért a hatályos szöveggel össze kell vetni őket. Amennyiben az uniós küszöbértékeket elérték, az ügyet az Európai Bizottság veszi át.
- Befektetési átvilágítás. A Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames (Vifo törvény) előírja, hogy a létfontosságú szolgáltatók és az érzékeny technológiával foglalkozó vállalatok felvásárlását be kell jelenteni a Bureau Toetsing Investeringennek. Az ügylet az értékelés befejezése előtt nem zárulhat le.
- Vállalkozásátruházás. Vagyonjogi adásvétel esetén a Polgári Törvénykönyv 7:662. és azt követő cikkei értelmében a vállalkozásban dolgozó alkalmazottak automatikusan, a meglévő feltételeik szerint átszállnak a vevőre. Ez nem opcionális, és szerződéssel sem zárható ki.
Ezek egyike sem szerkesztési pont; mindegyik előfeltétel és ütemterv kérdése. A holland társasági jog áttekintése felvázolja azt a tágabb keretet, amelyben ezek elhelyezkednek.
Átvilágítás és tájékoztató levél
A jogi átvilágítás hatóköre és fontossága
Az átvilágítás lehetőséget ad a vevőnek a kockázatok feltárására, mielőtt elkötelezné magát az ügylet mellett. A jogi átvilágítás jellemzően kiterjed a vállalati struktúrára, a lényeges szerződésekre, a foglalkoztatási kérdésekre, a szellemi tulajdonjogokra, a szabályozásoknak (beleértve a GDPR-t) való megfelelésre, a folyamatban lévő perekre és az adózási pozíciókra.
Az átvilágítás terjedelmének arányosnak kell lennie a tranzakció méretével és összetettségével. Nagy értékű ügyletek esetén indokolt az üzlet minden szegletének alapos vizsgálata. Kisebb tranzakciók esetén elegendő lehet a főbb kockázati területek célzott áttekintése. A hollandiai M&A tranzakciókban végzett átvilágításról szóló cikkünk ismerteti a leggyakrabban figyelmen kívül hagyott jogi kockázatokat.
Hogyan rontja a tájékoztató levél a garanciákat
A tájékoztató levél az eladó mechanizmusa a jótállások minősítésére vagy kizárására az SPA-ban. A tájékoztató levélben szereplő konkrét tények vagy körülmények közlésével az eladó elkerüli a felelősséget az ezen közzétételekkel kapcsolatos jótállási kötelezettségek megszegéséért.
A vevőknek alaposan meg kell vizsgálniuk a tájékoztató levelet. Egy túl általános megfogalmazású tájékoztató, például az „adatszobában nyilvánosságra hozott ügyek”, gyakorlatilag kiüresítheti a jótállási csomagot. A legjobb gyakorlat az, ha az egyes jótállásokhoz kapcsolódó konkrét, egyértelmű tájékoztatást írunk elő, hivatkozásokkal a támogató dokumentumokra.
Adatszoba és információs jogok
Az adatszoba az összes átvilágítási dokumentum központi tárháza. A vevőknek ragaszkodniuk kell a teljes körű hozzáféréshez, beleértve a jogi, pénzügyi és működési információkat is. Az eladók ellenőrzik, hogy mi kerül az adatszobába, így a hiányosságok vagy hiányosságok vészjelzést adhatnak.
Az információhoz való jogokat egyértelműen meg kell határozni a szándéknyilatkozatban vagy az üzleti megállapodásban, beleértve a vevő azon jogát, hogy beszélhessen a kulcsfontosságú alkalmazottakkal, ügyfelekkel és beszállítókkal (a titoktartási korlátozások betartása mellett).
Beszállítói átvilágítás
Az eladó átvilágítása (VDD) során az eladó a piacra lépés előtt megbíz egy átvilágítási jelentés elkészíttetésével, amelyet aztán megoszt a potenciális vevőkkel. Ez felgyorsítja az értékesítési folyamatot, lehetővé teszi az eladó számára, hogy kontrollálja a tranzakciót, és csökkentheti a vevő részéről a széleskörű átvilágítás szükségességét.
A vevőknek azonban nem szabad vakon a VDD-jelentésekre hagyatkozniuk. A jelentést az eladó rendeli meg, és a vevőnek jellemzően nincs közvetlen jogorvoslati lehetősége az azt készítő tanácsadókkal szemben. A független jogi és pénzügyi felülvizsgálat továbbra is elengedhetetlen.
Garanciák és hogyan kezeli őket a holland jog
A garanciák és a nyilatkozatok megkülönböztetése
Az M&A tranzakciókban a szavatosságok (a holland gyakorlatban garanties ) tényállítások a célvállalatról. Az angol jog elismeri a félrevezető nyilatkozattétel esetére indított külön keresetet, amelyhez jogorvoslatként a felmondás is társul; a holland jog nem, így a szavatosság és a szavatosság közötti különbségtétel sokkal kisebb súllyal bír egy holland jog szerinti SPA-ban. A lényeg a kockázat szerződéses megosztása.
Amennyiben egy jótállás nem bizonyul valótlannak, a holland jog értelmében a vevőnek három lehetősége van, és egy jól megfogalmazott SPA kifejezetten kimondja, hogy ezek közül melyik marad fenn. Az első a szerződésszegés a Polgári Törvénykönyv 6:74. cikke értelmében, amelyre a jótállási rendszer épül. A második a nem megfelelőség a 7:17. cikk értelmében: a leszállított dolognak meg kell felelnie a megállapodásnak. A harmadik a hiba ( dwaling ) a 6:228. cikk értelmében, ami az egész tranzakció érvénytelenítéséhez vezethet, és pontosan ezért ragaszkodnak az eladók a kizárásához. A dwaling és az elállási jog kifejezett kizárása a holland részvényadásvételi szerződésekben standard, és ennek hiánya valódi hiányosság az eladó számára.
A garanciák a kockázatot a vevőről az eladóra hárítják át azáltal, hogy felelősséget teremtenek, ha a közzétett tények nem bizonyulnak valótlannak. A garanciák terjedelme, időtartama és pénzügyi korlátai szigorú tárgyalások tárgyát képezik.
Üzleti garanciák és adógaranciák
Az üzleti garanciák olyan működési kérdéseket fednek le, mint a pénzügyi kimutatások pontossága, az eszközök tulajdonjoga, a szerződések érvényessége, a törvények betartása és a pereskedés hiánya. Ezekre jellemzően időbeli korlátok (18–24 hónap) és pénzügyi korlátok vonatkoznak.
Az adógaranciák szűkebb körűek, de kritikusak. Kiterjednek az adóbevallások pontosságára, a fennálló adókötelezettségek hiányára, valamint az áfa- és bérszámfejtési adókötelezettségek betartására. Mivel az adómegállapítás évekkel egy tranzakció után is felmerülhet, az adógaranciák hosszabb túlélési időszakkal rendelkeznek. A holland újrabevallási szabályok ezt vezérlik: az adóhatóság általában az adóidőszak végétől számított öt éven belül kiegészítő adómegállapítást ( navordering ) adhat ki, amely a külföldön tartott jövedelem- vagy eszközösszetevők esetében tizenkét évre meghosszabbítható. A gyakorlatban gyakran idézett hétéves adat a törvényes könyvelési megőrzési kötelezettség, nem pedig elévülési idő, és a kettőt nem szabad összekeverni a túlélési záradék megfogalmazásakor.
Alapvető garanciák
Az alapvető szavatosságok olyan alapvető kérdésekre vonatkoznak, amelyek a tranzakció lényegét érintik, mint például az eladónak a részvények eladására vonatkozó jogképessége, a részvények létezése és tulajdonjoga, valamint a tehermentesség. Ezek a szavatosságok gyakran korlátlanok és időben korlátlanok, ami tükrözi kritikus fontosságukat.
Garancia- és kártérítési (W&I) biztosítás
A jótállási és felelősségbiztosítás a jótállási szerződésszegés kockázatát az eladóról egy biztosítótársaságra hárítja át. A vevő (vagy néha az eladó) köti a biztosítást, amely egy meghatározott összeghatárig fedezi a jótállási szerződésszegésből eredő veszteségeket.
A W&I biztosítás különösen gyakori a magántőke-tranzakciókban, a versenyképes aukciókon és olyan helyzetekben, amikor az eladó tiszta kiszállást szeretne a tranzakció lezárása utáni kockázat nélkül. A biztosítás nem fedez minden kockázatot – az ismert problémákat, a jövőre vonatkozó kérdéseket és bizonyos kizárt kategóriákat (például a nyugdíjkötelezettségeket) jellemzően kihagyják.
Homokzsák-záradékok
A sandbagging klauzula lehetővé teszi a vevő számára, hogy a szavatosság megszegése miatt kártérítést követeljen, még akkor is, ha a szerződésszegésről a tranzakció lezárása előtt tudott. Ez a holland jog szerint nagyobb jelentőséggel bír, mint az angol jog szerint, mivel a vevő nem hivatkozhat a nemmegfelelőségre olyan dolgok tekintetében, amiről tudott, vagy ésszerűen tudnia kellett volna, és mivel a Polgári Törvénykönyv 6:248. cikkében foglalt ésszerűségi és méltányossági normák olyan érvet adnak az eladónak, hogy egy olyan vevő, aki teljes tudattal írta alá az ügyet, most nem tehet panaszt. Ha a vevő ezt az eredményt meg akarja változtatni, az SPA-nak ezt kifejezetten ki kell mondania; a hallgatás általában az eladónak kedvez.
Az eladók ellenállnak a túlzó záradékoknak, míg a vevők arra törekszenek, hogy fenntartsák szavatossági igényeiket. Az eredmény a tárgyalási erőtől és a piaci gyakorlattól függ.
Kártérítések és felelősségkorlátozások
Egyedi kártérítések vs. általános garanciák
Míg a jótállások általános védelmet nyújtanak, a konkrét kártérítések célzott garanciák arra vonatkozóan, hogy az eladó euróról euróra kártalanítja a vevőt a meghatározott, azonosított kockázatokért. A kártérítések nem követelik meg a vevőtől, hogy bizonyítsa az ok-okozati összefüggést vagy számszerűsítse a veszteséget a szokásos szerződéses értelemben – közvetlen megtérítést biztosítanak.
Gyakori példák az adókártalanítások (amelyek a korábbi adókötelezettségeket fedezik), a környezetvédelmi kártalanítások és a folyamatban lévő perekre vonatkozó kártalanítások. A kártalanítások gyakran nincsenek korlátozva, vagy magasabb felső határral rendelkeznek, mint az általános garanciák.
Adómentesség és adóvédelem
Az adókártalanítás fedezi a vevőt a zárás előtti időszakokból eredő adókötelezettségek tekintetében, beleértve azokat az adókat is, amelyeket nem tüntettek fel vagy nem különítettek el a számlákon. Az adókártalanítások jellemzően szélesebb körűek, mint az adógaranciák, és fedezhetik azokat az adókat is, amelyek a záráskor ismeretlen tényekből erednek.
Az adóvédelmi záradékok azt is szabályozzák, hogy ki viseli az adójogszabályok vagy az adóhatósági értelmezések változásainak kockázatát, amelyek befolyásolják a célvállalat korábbi pozícióit.
Korlátok, kosarak és de minimis küszöbértékek
A garanciaplafonok korlátozzák az eladó maximális felelősségét a jótállási rendszer keretében, jellemzően a vételár százalékában kifejezve (általában 10–30%). Az alapvető jótállások gyakran ki vannak zárva a garanciaplafonból.
A kosarak olyan küszöbértékek, amelyek alatt a vevő nem indíthat szavatossági igényt. Az egyedi igényekre de minimis küszöbérték vonatkozik (pl. nincs igény 10 000 euró alatt), míg az összesített igényekre kosár (pl. nincs megtérülés, kivéve, ha az összesített igény meghaladja a 100 000 eurót). A kosarak felépíthetők borravaló kosarakként (az eladó mindent fizet, amint a küszöbértéket túllépik) vagy levonható kosarakként (az eladó csak a küszöbérték feletti többletet fizeti).
Elévülési idők kategóriánként
Az elévülési idők határozzák meg, hogy a vevő mennyi ideig érvényesítheti szavatossági igényét a tranzakció lezárása után. A szokásos üzleti szavatosságok jellemzően 18-24 hónapig élnek. Az adószavatosságok öt-hét évig is élhetnek, az adómegállapítási időszakokkal összhangban. Az alapvető szavatosságok gyakran határozatlan ideig élnek, vagy legalábbis messze túlmutatnak a szokásos elévülési időn.
A világos megfogalmazás elengedhetetlen ahhoz, hogy elkerüljük a vitákat azzal kapcsolatban, hogy mikor kezdődik az idő, és hogy a keresetet időben benyújtották-e.
tudásszint-képzés
Sok jótállást tudás minősít – például „az eladó tudomása szerint nincs folyamatban lévő per”. Ez a kockázatot visszahárítja a vevőre, mivel az eladó csak akkor felelős, ha a kijelentés hamis, és az eladó ténylegesen tudta, hogy hamis.
A vevőknek szűk körű tudásszintekről kell tárgyalniuk, ideális esetben konkrét személyekhez (pl. vezérigazgatóhoz és pénzügyi igazgatóhoz) kötve, és ésszerű érdeklődést igényelve. Az eladók az átfogó vagy konstruktív tudásszinteket részesítik előnyben, amelyek korlátozzák a kitettséget.
Pénzügyi biztonsági mechanizmusok
Letéti számla – szerkezet, időtartam és felszabadítási feltételek
A letéti számla a vételár egy része, amelyet egy harmadik fél (jellemzően bank vagy ügyvédi iroda) tart fenn biztosítékként garanciális igények, pótlékok vagy halasztott fizetések esetén. A letéti számla különösen hasznos akkor, ha az eladó hitelképessége bizonytalan, vagy ha nincs érvényben W&I biztosítás.
A letéti szerződésnek egyértelműen meg kell határoznia az összeget, az időtartamot (általában 12–24 hónap az általános garanciák esetében) és a feloldás feltételeit. A feloldás jellemzően automatikusan megtörténik a letéti időszak végén, kivéve, ha kárigényeket jelentettek be. A vitatott kárigények a rendezésükig a letéti számlán maradnak.
Kifizetési megállapodások
A kiegészítő jutalék egy halasztott vételár-komponens, amely a célvállalat jövőbeli teljesítményén, például bevételén, EBITDA-ján vagy ügyfélmegtartásán alapul. A kiegészítő jutalékok áthidalják az értékelési réseket, és összehangolják a vevő és az eladó érdekeit a tranzakció lezárása után.
A kiegészítő kifizetések azonban gyakori vitás kérdések. A kérdések közé tartozik, hogy hogyan mérik a teljesítményt, hogy a vevő manipulálta-e az eredményeket, és hogy az eladó (gyakran vezetői poszton maradt) elegendő önállósággal rendelkezett-e a kiegészítő kifizetési célok eléréséhez. A világos meghatározások, a független ellenőrzés és a részletes működési irányítás elengedhetetlen.
Elhalasztott mérlegelés
A halasztott ellenérték egy fix összegű, a tranzakció lezárása után esedékes kifizetés, amelyet jellemzően a pénzforgalom kiegyenlítésére vagy a kifizetés meghatározott mérföldkövekhöz (például hatósági jóváhagyáshoz vagy szerződésújításokhoz) való igazítására használnak. A kiegészítő kifizetésekkel ellentétben a halasztott ellenérték nem függ a teljesítménytől.
A halasztott ellenszolgáltatást letéti számlával, bankgaranciával vagy visszatartott összegekkel lehet biztosítani.
Bankgaranciák és visszatartási összegek
A bankgaranciák a bankok azon kötelezettségvállalásai, hogy kifizetik a vevőt, ha az eladó nem teljesíti a szavatossági vagy kártalanítási kötelezettségeit. Nagyobb biztonságot nyújtanak, mint az eladó személyes fizetőképességére hagyatkozni, de az eladó számára költségekkel járnak.
A visszatartott összegek a vételár azon részei, amelyeket a vevő visszatart, majd idővel felszabadít, amennyiben nincsenek követelések. A visszatartás egyszerűbb, mint a letéti megbízás, de közvetlen irányítást biztosít a vevőnek, amit az eladók esetleg elutasíthatnak.
Lezárás utáni kötelezettségek
Versenytilalmi és üzleti ajánlattételi tilalom
A versenytilalmi záradékok megakadályozzák az eladót (vagy a kulcsfontosságú vezetőket) abban, hogy egy meghatározott ideig (jellemzően két-öt évig) egy meghatározott földrajzi területen belül versenytárs vállalkozást indítson vagy ahhoz csatlakozzon. Ezek a záradékok védik a vevő befektetését azáltal, hogy biztosítják, hogy az eladó ne hozzon létre azonnal egy rivális tevékenységet.
A megszólítási tilalomra vonatkozó záradékok megakadályozzák, hogy az eladó elcsábítsa az alkalmazottakat vagy az ügyfeleket. A holland törvények ésszerű versenytilalmi és megszólítási tilalmi záradékokat érvényesítenek, de eltörölhetik a túlságosan tág vagy elnyomó korlátozásokat, különösen a foglalkoztatási környezetben.
Szellemi tulajdon átadása és tudásátadás
A szellemi tulajdon ritkán kerül automatikusan átruházásra. Az SPA-nak kifejezetten át kell adnia a szabadalmakat, védjegyeket, szerzői jogokat, domainneveket és szoftverjogokat. Nem regisztrált szellemi tulajdon (például know-how vagy üzleti titkok) esetében az SPA-nak részletes ütemterveket és átruházási protokollokat kell tartalmaznia.
A tudásátadási kötelezettségek biztosítják, hogy az eladó képzést, dokumentációt és támogatást nyújtson a vevő számára, hogy zökkenőmentesen működtethesse az üzletet. Ez különösen fontos a technológiai és szakmai szolgáltatási tranzakcióknál.
Az irányítás megváltoztatására vonatkozó záradékok
Sok szerződés tartalmaz olyan záradékokat az irányítás megváltozására vonatkozóan , amelyek felhatalmazzák a másik felet a szerződés felmondására vagy újratárgyalására, ha a vállalat tulajdonjoga megváltozik. Ezek a záradékok veszélyeztethetik a tranzakció értékét, különösen a SaaS-vállalkozásokban, ahol az ügyfélszerződések az elsődleges eszközök.
A vevőknek az átvilágítás során azonosítaniuk kell az irányítás megváltozásának kockázatait, és a tranzakció lezárása előtt kérniük kell a felek hozzájárulását vagy mentességet. Az eladóknak ezeket a záradékokat a tájékoztató levélben kell feltüntetniük a garanciaszegések elkerülése érdekében.
Vezetői megtartási arány
A kulcsfontosságú vezetők megtartása a tranzakció lezárása után gyakran kritikus fontosságú az üzletmenet folytonossága és a nyereségrészesedési megállapodások sikere szempontjából. A vezetői megtartási megállapodások jellemzően tartalmaznak bónuszokat, részvényátutalást és versenytilalmi rendelkezéseket.
Ezeket a megállapodásokat az üzleti partnerségi megállapodástól elkülönítve kell tárgyalni, hogy biztosítsák az érdekek összehangolását, valamint a szerepek, a jelentési vonalak és a kilépési feltételek egyértelművé tételét.
A viták megoldása
Választottbírósági vagy bírósági eljárás
A felek választhatnak választottbírósági vagy bírósági eljárást az egyesülési és felvásárlási viták rendezésére. A választottbírósági eljárás titoktartást, rugalmasságot és szakosodott választottbírók kiválasztásának lehetőségét kínálja. Ezzel szemben a holland bíróságok végrehajtható ítéleteket hoznak, bevett fellebbezési mechanizmusokkal.
A nemzetközi tranzakciók gyakran a Nemzetközi Kereskedelmi Kamara (ICC) vagy az LCIA szabályai szerinti választottbírósági eljárást részesítik előnyben. Belföldi tranzakciók esetén előfordulhat, hogy a holland bíróságok, angol nyelvű eljárások esetén pedig a holland Kereskedelmi Bíróság a joghatóság alá tartozik. Amsterdam.
Lényeges kedvezőtlen változásra vonatkozó záradékok
A lényeges kedvezőtlen változásra vonatkozó (MAC) záradék lehetővé teszi a vevő számára, hogy elálljon a tranzakciótól, ha az aláírás és a zárás között jelentős negatív esemény történik. A bíróságok szűken értelmezik a MAC záradékokat, és jelentős, tartós hatást követelnek meg a vállalkozásra – nem csak átmeneti visszaeséseket vagy általános piaci körülményeket.
A MAC-záradékokról alaposan tárgyalnak, az eladók igyekeznek kiküszöbölni a konkrét kockázatokat (például az egész iparágat érintő szabályozási változásokat), míg a vevők széleskörű védelemre ragaszkodnak.
Szakértői döntés árviták esetén
A teljesítési számlákkal vagy a kiegészítő kifizetések kiszámításával kapcsolatos vitákat gyakran szakértői döntéssel rendezik , nem pedig peres eljárással vagy választottbírósági eljárással. A felek független könyvelőt vagy iparági szakértőt bíznak meg a kérdés eldöntésével, és a szakértő döntése jellemzően végleges és kötelező érvényű.
A szakértői szerződésnek meg kell határoznia a szakértő megbízatását, a kinevezés eljárását és a költségek elosztását.
Irányadó jog: holland vagy angol jog
A holland vállalatokat érintő tranzakciókra alapértelmezetten holland jog az irányadó, de a felek gyakran az angol jogot választják nemzetközi ügyletekhez, különösen akkor, ha magántőke-befektetések vagy nemzetközi befektetők érintettek.
Az angol jog jól bevált M&A precedenseket, kiterjedt joggyakorlatot kínál a szavatosságok és kártalanítások terén, valamint jártasságot a nemzetközi tanácsadók körében. A holland kötelező jog (például a munkaviszony védelme és a társasági jogi követelmények) azonban továbbra is alkalmazandók a holland szervezetekre, függetlenül az irányadó jog megválasztásától.
Különös szempontok a technológiai és Brainport-ügyletekkel kapcsolatban
Szellemi tulajdonjogok garanciái és szoftverlicencek
A technológiai vállalatok számára a szellemi tulajdonnal kapcsolatos garanciák kritikus fontosságúak. A vevőknek biztosítékra van szükségük arra vonatkozóan, hogy a célvállalat birtokolja (vagy érvényes licencekkel rendelkezik) az üzleti tevékenység során használt összes szoftvert, szabadalmat és védjegyet. A nyílt forráskódú szoftverek váratlan kockázatokat teremthetnek, ha nem megfelelően kezelik őket – bizonyos licencek megkövetelik, hogy a származékos munkákat nyílt forráskódúként tegyék közzé, ami kereskedelmi értéket ronthat.
A szoftverlicenceket gondosan felül kell vizsgálni az átruházhatóság, az irányításváltozásra vonatkozó rendelkezések és a licencfeltételeknek való megfelelés szempontjából. Ezzel részletesebben foglalkozunk a technológiai szektorban zajló fúziókról és felvásárlásokról szóló cikkünkben.
GDPR megfelelőségi garanciák
A GDPR-megfelelőség jelentős kockázati terület a technológiai fúziók és felvásárlások terén. A vevőknek garanciákat kell kérniük arra vonatkozóan, hogy a célvállalatnak jogalapja van a személyes adatok feldolgozására, megfelelő technikai és szervezési intézkedéseket hajtott végre, és nem érte adatvédelmi incidens vagy szabályozási panasz.
A szabályok be nem tartása akár 20 millió eurós vagy a globális forgalom 4%-át kitevő bírságot is vonhat maga után, ezért elengedhetetlenek a megbízható garanciák és kártérítések.
Kiberbiztonsági garanciák
A kiberbiztonsági incidensek egyik napról a másikra rombolhatják egy vállalat értékét. A vevők egyre inkább kiberbiztonsági nyilatkozatokat követelnek , amelyek kiterjednek a célpont biztonsági szabályzataira, az incidensekre adott válaszlépésekre, valamint a jogsértések vagy zsarolóvírus-támadások előzményeire.
Az eladóknak kiberbiztonsági auditokat kell végezniük a piacra lépés előtt a sebezhetőségek azonosítása és orvoslása érdekében.
Irányításváltás SaaS-szerződésekben
A SaaS-vállalkozások különösen érzékenyek az ügyfélszerződésekben szereplő , az irányítás megváltozására vonatkozó záradékokra . Ha a kulcsfontosságú ügyfeleknek joguk van felmondani a felvásárlást, a vevő értékelési feltételezései összeomlanak.
Az ügyfelek hozzájárulásainak vagy felmentéseinek beszerzése elengedhetetlen, de ezt körültekintően kell kezelni, hogy elkerüljük az instabilitás jelzését vagy a korai kilépések kiváltását.
Gyakran Ismételt Kérdések
Mi a különbség a jótállás és a kártalanítás között egy felvásárlás során?
A jótállás egy szerződéses tényállítás a célvállalatról. Ha a jótállás hamisnak bizonyul, a vevő kártérítést követelhet a szerződésszegés miatt. A vevőnek kell bizonyítania, hogy a szerződésszegés a kárt okozta, és számszerűsítenie kell a veszteséget, a SPA-ban foglalt korlátozások és felső határok figyelembevételével.
Ezzel szemben a kártérítés euróról euróra kártérítést biztosít konkrét, azonosított kockázatok esetén. A vevőnek nem kell bizonyítania az ok-okozati összefüggést vagy a veszteség mérséklését – az eladó egyszerűen megtéríti a vevőnek a felelősséget. A kártérítéseket jellemzően adókötelezettségekre, környezeti kármentesítési költségekre vagy folyamatban lévő perekre használják, ahol a lehetséges kitettség ismert, de összege bizonytalan. Gyakran nincsenek korlátozva, vagy magasabb limitek vonatkoznak rájuk, mint az általános garanciákra.
Mikor hasznos egy letéti számla egy M&A tranzakcióban?
A letéti számla akkor hasznos, ha a vevőnek biztosítékra van szüksége garanciális igények, pótlékok vagy halasztott fizetések esetén, különösen akkor, ha az eladó hitelképessége bizonytalan, vagy ha nincs érvényben garancia- és kártérítési biztosítás. A letéti számla gyakori azokban az ügyletekben, ahol az eladó magánszemély vagy kisvállalkozás, nem pedig hitelképes intézmény.
A letéti összeg jellemzően a vételár 10–20%-a, amelyet 12–24 hónapig tartanak (adógaranciák esetén hosszabb ideig). A pénzeszközök az időszak végén automatikusan felszabadulnak, kivéve, ha követeléseket jelentettek be. A vitatott követelések a letéti számlán maradnak, amíg megállapodás, szakértői határozat vagy bírósági határozat nem rendezi azokat.
Mi az a W&I biztosítás, és mikor releváns?
A jótállási és kártérítési (W&I) biztosítás a jótállási szerződésszegés kockázatát az eladóról egy biztosítótársaságra hárítja át. A vevő (vagy néha az eladó) vásárolja meg a biztosítást, amely egy meghatározott összeghatárig (jellemzően a vételár 10–30%-áig) fedezi a szerződésszegésből eredő veszteségeket.
A W&I biztosítás különösen releváns magántőke-tranzakciókban, versenyképes aukciókon és tiszta kilépési forgatókönyvekben, ahol az eladó el akarja kerülni a tranzakció lezárása utáni felelősséget. Akkor is hasznos, ha az eladó fizetésképtelen, vagy nem hajlandó jelentős letéti vagy visszatartási összeget biztosítani. A biztosítás azonban nem fedezi az ismert problémákat, a jövőbeli eseményeket vagy bizonyos kizárt kockázatokat, például a nyugdíjkötelezettségeket vagy a környezetszennyezést. A vevőknek nem szabad a W&I biztosítást az alapos átvilágítás helyettesítőjeként tekinteniük.
Hogyan működik egy tájékoztató levél, és miért olyan fontos?
A tájékoztató levél minősíti vagy kivonja a szavatossági szerződésben foglaltakat azáltal, hogy olyan konkrét tényeket vagy körülményeket tár fel, amelyek egyébként szerződésszegést jelentenének. Például, ha az eladó szavatolja, hogy nincs folyamatban lévő per, de aztán a tájékoztató levélben egy konkrét pert hoz nyilvánosságra, a vevő nem érvelhet a szavatosság megszegése miatt.
A tájékoztató levél kritikus fontosságú, mivel a kockázatot visszahárítja a vevőre. A túl általános megfogalmazású közzétételek – például „az adatszobában nyilvánosságra hozott összes kérdés” – gyakorlatilag kiüresíthetik a jótállási csomagot. A legjobb gyakorlat az, ha a vevők konkrét, egyértelmű közzétételeket követelnek meg az egyes garanciákhoz kapcsolódóan, a támogató dokumentumokra való kifejezett hivatkozásokkal. A vevőknek az átvilágítás során alaposan meg kell vizsgálniuk a tájékoztató levelet, hogy megbizonyosodjanak arról, hogy a közzétett kockázatok elfogadhatóak, vagy beárazhatók az üzletbe.
Mik azok a garanciális kupakok és kosarak, és miért fontosak?
A plafon az a maximális összeg, amelyet az eladó az összes szavatossági igényért fizet, jellemzően a vételár 10–30%-ában kifejezve. Az alapvető szavatosságok (például a részvények tulajdonjoga és az eladási jogosultság) általában nem tartoznak a plafon alá, és korlátlanok is lehetnek.
A kosár egy olyan küszöbérték, amely korlátozza a kis értékű követeléseket. Két típusa van: a de minimis küszöbérték az egyes követelésekre vonatkozik (pl. nincs követelés 10 000 euró alatt), míg az összesített kosár az összesített követelésekre vonatkozik (pl. nincs megtérülés, kivéve, ha a követelések meghaladják a 100 000 eurót). A kosarak lehetnek borravaló (az eladó mindent fizet, ha túllépi a 100 000 eurót) vagy önrész (az eladó csak az önrészt fizeti). A felső határok és a kosarak egyensúlyt teremtenek a jótállási védelem szükségessége és a kereskedelmi valóság között, megakadályozva a kisebb problémák miatti túlzott pereskedést.
Mi az a pótdíj, és mikor használják?
A kiegészítő jutalék egy halasztott vételár-komponens, amely a célvállalat jövőbeli teljesítményén, például a bevételen, az EBITDA-n vagy az ügyfélmegtartási célokon alapul. A kiegészítő jutalékokat az értékelési rések áthidalására használják, amikor a vevő és az eladó nem ért egyet a vállalat jövőbeli kilátásaival kapcsolatban, vagy arra, hogy ösztönözzék az eladót (gyakran vezetőként maradva) a vállalkozás növekedésére a tranzakció lezárása után.
A nyereségrészesedések jelentős vitás kockázattal járnak. Gyakori problémák közé tartoznak a teljesítmény mérésének módjával kapcsolatos nézeteltérések, az eredmények vevő általi manipulálására vonatkozó állítások (marketingköltségek csökkentésével vagy kulcsfontosságú ügyfelek áthelyezésével), valamint az, hogy az eladó rendelkezett-e elegendő működési önállósággal a célok eléréséhez. A konfliktusok minimalizálása érdekében elengedhetetlenek a világos definíciók, a könyvelők általi független ellenőrzés és a részletes irányítási rendelkezések.
Mennyi ideig érvényesítheti a vevő a szavatossági igényét a vásárlás után?
Az elévülési idő a garancia kategóriájától függ. Az általános üzleti garanciák jellemzően a lezárást követő 18–24 hónapig maradnak fenn. Az adógaranciák gyakran öt-hét évig maradnak fenn, összhangban azzal az időszakkal, amely alatt az adóhatóságok felmérhetik a korábbi kötelezettségeket. Az alapvető garanciák (például a részvényekre vonatkozó tulajdonjog és az eladási jogosultság) gyakran időbeli korlátlanok, vagy lényegesen hosszabb ideig maradnak fenn.
Az SPA-nak egyértelműen meg kell határoznia, hogy mikor kezdődik az elévülési idő (általában a zárónap), és hogy a követeléseket a határidő előtt be kell-e jelenteni, vagy hivatalosan meg kell-e indítani. A vevőknek gondosan kell naptárba venniük ezeket a határidőket, hogy elkerüljék az értékes követelések véletlenségből eredő elvesztését.
Mi az a MAC-záradék, és mikor hivatkozhat rá a vevő?
A lényeges kedvezőtlen változásra (MAC) vonatkozó záradék lehetővé teszi a vevő számára, hogy felmondja a tranzakciót, ha az aláírás és a zárás között jelentős negatív esemény történik, például egy jelentős ügyfél elvesztése, szabályozási intézkedés vagy katasztrofális működési hiba. A MAC-záradékok célja, hogy megvédjék a vevőket a váratlan, alapvető változásoktól, amelyek aláássák az üzlet logikáját.
A bíróságok azonban nagyon szűken értelmezik a MAC-záradékokat. A vevőnek bizonyítania kell a vállalkozásra gyakorolt jelentős, tartós hatást – nem csak átmeneti visszaeséseket, általános piaci körülményeket vagy az iparág egészét érintő eseményeket. Az eladók jellemzően kiterjedt kivételekről tárgyalnak (például jogszabályváltozások, gazdasági visszaesések vagy világjárványok) a hatály korlátozása érdekében. A MAC-záradék sikeres alkalmazása nehéz és ritka.
Milyen kockázatai vannak egy eszközügyletnek egy részvényügylethez képest?
Egy eszközügylet során a vevő meghatározott eszközöket szerez meg, és meghatározott kötelezettségeket vállal, így a korábbi kockázatokat (például adókötelezettségeket, nyugdíjkötelezettségeket és peres ügyeket) az eladó viseli. Ez nagyobb védelmet nyújt a vevő számára, de bonyolultabbá teszi a helyzetet. Minden szerződést, engedélyt és szellemi tulajdonjogot kifejezetten át kell ruházni, amihez gyakran harmadik fél hozzájárulása szükséges. Az alkalmazottakat a Polgári Törvénykönyv 7:662. és azt követő cikkei szerinti vállalkozásátruházásra vonatkozó holland szabályok értelmében át kell helyezni, és a beszállítók vagy az ügyfelek ellenállhatnak a megújításnak.
A részvényügylet egyszerűbb és gyorsabb – a vállalat tulajdonjoga anélkül cserél gazdát, hogy az egyes szerződéseket át kellene ruházni. A vevő azonban örökli az összes ismert és ismeretlen kötelezettséget. A választás a vevő kockázatvállalási hajlandóságától, a célvállalat működésének összetettségétől és a harmadik felek átruházáshoz való hozzájárulási hajlandóságától függ.
Melyik jog alkalmazandó Hollandiában egy M&A tranzakcióra – a holland vagy az angol jog?
A holland jog az alapértelmezett a holland vállalatokat érintő tranzakciók esetében, különösen akkor, ha mind a vevő, mind az eladó holland, vagy ha a célvállalat tevékenysége elsősorban Hollandiában zajlik. A holland jog szabályozza a társasági formaságokat, a foglalkoztatás védelmét és a részvényesi jogokat, függetlenül az SPA irányadó jogra vonatkozó záradékától.
A felek azonban gyakran az angol jogot választják nemzetközi ügyletekhez, különösen, ha magántőke- vagy külföldi befektetők érintettek. Az angol jog kiterjedt M&A joggyakorlatot, a garanciák és kártalanítások jól bevált értelmezéseit, valamint a nemzetközi tanácsadók körében ismert jogot kínál. A jogválasztás befolyásolja a garanciák értelmezését, az elévülési időket és a vitarendezési eljárásokat. A választástól függetlenül a holland kötelező szabályok (például az üzemi tanáccsal való konzultáció és a munkavállalók védelme) vonatkoznak a holland szervezetekre.
Értékmegőrzés és kockázatkezelés
Az M&A tranzakciók jogi részleteiben döntenek a sikerről vagy a veszteségről. A garanciák, kártalanítások, letéti megállapodások és a tranzakció lezárása utáni kötelezettségek nem sablonosak – ezek azok a mechanizmusok, amelyek elosztják a kockázatot, védik az értéket, és meghatározzák, hogy ki fizet, ha a dolgok rosszul mennek.
Akár vállalkozást vásárol, akár elad, elengedhetetlen ezen jogi védelem megértése a tisztességes üzletkötéshez és a költséges meglepetések elkerüléséhez. A tét nagy, a kérdések összetettek, és a rossz döntések következményei súlyosak lehetnek.
Ha Ön M&A tranzakcióban vesz részt, és szakértői jogi tanácsra van szüksége a védelem strukturálásával, a garanciák tárgyalásával vagy a viták rendezésével kapcsolatban, Law & More itt van, hogy segítsen. Tapasztalt M&A csapatunk Hollandia-szerte minden méretű tranzakcióban vevőket és eladókat segít, a Brainport-i tech startupoktól kezdve. Eindhoven a már működő vállalkozásoknak Amsterdam és Rotterdam.
Tranzakció előkészítése esetén a legkorábbi és legolcsóbb beavatkozás a struktúra és az ütemterv áttekintése a szándéknyilatkozat aláírása előtt. Kérjük, vegye fel velünk a kapcsolatot a tranzakció megbeszélése érdekében.
